在中國大陸吸毒被抓，台灣司法機關可否審理處罰？有無違反一罪兩罰原則？－建律-毒品法律案件研究網

在中國大陸吸毒被抓，台灣司法機關可否審理處罰？有無違反一罪兩罰原則？

案例

　　知名藝人甲在北京與友人吸食毒品被公安抓到，被拘留在北京東城拘留所，被遣送回台後，台灣司法機關可否審理處罰？甲之經紀人另主張甲在大陸已受拘留，回台還要受司法機關調查，此舉違反一罪兩罰原則，有無理由？

解析

一、台灣人在中國大陸吸毒，台灣司法機關可否審理處罰？

（一）、刑法第 5 條第 8 款

先來看看刑法怎麼規定，依刑法第 5 條第 8 款規定：「本法於凡在中華民國領域外犯下列各罪者，適用之：八、毒品罪。但施用毒品及持有毒品、種施用毒品器具罪，不在此限。」也就是說，具我國國籍之人，在國外犯毒品罪者，有我國刑法適用，我國司法機關得對其處罰。但施用毒品行為在某些國家被認為是病態行為，並不處以刑罰，為避免適用上困擾，排除在國外施用毒品行為，不適用我國刑法，我國司法機關不予處罰。

（二）、由上開條文觀之，似乎只要是台灣以外的地方，施用毒品行為，台灣司法機關都管不到？但在中國大陸地區吸毒，會不會有所不同呢？

１、關鍵在於，中國大陸犯罪，到底是國外地區，還是國內地區犯罪呢？這麼尷尬的領土爭議問題，大法官也沒講清楚，但實務見解已形成一致見解，依台灣地區與大陸地區人民關係條例第二條第二款規定「大陸地區：指台灣地區以外之中華民國領土。」已明示大陸地區仍屬我中華民國之領土，大陸地區現在雖因事實上之障礙為我國主權所不及，但在大陸地區犯罪，仍屬受我國法律之處罰。因此台灣人在大陸吸毒被抓，縱然已經大陸方面處罰，台灣司法機關仍然可以審理處罰。（最高法院 100 年度台上字第 2271 號判決參照）

２、此外，依台灣地區與大陸地區人民關係條例第 75 條規定：「在大陸地區或在大陸船艦、航空器內犯罪，雖在大陸地區曾受處罰，仍得依法處斷。但得免其刑之全部或一部之執行。」由本條規定，亦可得知在大陸吸毒，台灣司法機關仍然可以審理處罰。

二、有無一罪二罰問題？

（一）、中國大陸對於吸毒之處罰

在中國大陸吸食毒品，違反中華人民共和國治安管理處罰條例第 72 條規定，吸食、注射毒品，處十日以上十五日以下拘留，可以並處二千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。本條所說的拘留，是指「行政拘留」。特別說明的是，中華人民共和國治安管理處罰條例第 10 條所規定的處罰種類只有四種，包含「警告」、「罰款」、「行政拘留」、「吊銷公安機關發放的許可證」。另外對違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅逐出境。行政拘留性質上，類似我國行政罰，而不具刑罰之性質。

（二）、台灣對吸毒之處罰

在台灣施用毒品者，依毒品危害防制條例第 10 條，其處罰分別為，施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。大麻是屬於第二級毒品，施用大麻所處有期徒刑，性質上是刑罰。

（三）、不生一罪兩罰之問題

１、依條文和實務見解，並無一罪兩罰問題

依實務見解和台灣地區與大陸地區人民關係條例第 75 條規定，在大陸地區犯罪，雖在大陸地區曾受處罰，仍得依法處罰。

２、從性質上分析，亦不生一罪兩罰問題

所謂「一罪兩罰」是指對於同一人所犯的同一罪，不能處以同一科刑的處罰。例如：甲對乙所犯刑法之傷害罪若經起訴判刑，之後不得對於甲所犯同一個傷害案件再行處罰。一罪兩罰是指兩個處罰均為「刑罰」，但如果是一個刑罰，另一個是行政罰，還會有一罪兩罰問題嗎？刑事之科刑，雖然與行政處罰都是「對當事人的處罰」，但其法源、目的、執行者均不同，並無一罪兩罰的問題。因此，依上述說明，大陸公安所為行政拘留，性質為行政法上處罰，但我國對吸食毒品所為處罰，性質為刑罰，兩者顯然不同，故無一罪兩罰的問題。

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