販賣、意圖販賣而持有，還是持有毒品罪？－建律-毒品法律案件研究網

前言

販賣毒品罪、意圖販賣而持有毒品罪及持有毒品罪，在毒品危害防制條例是不同的三種罪，然而這三罪都有『持有毒品』的外觀，因此一個當事人若遭查獲持有毒品，到底應該論以販賣毒品罪、意圖販賣而持有毒品罪還是持有毒品罪，在個案上常常就是爭議的點（持有毒品法定刑較輕）。我們下方所介紹的判決就是在說明

三者的區別，簡單來說，持有毒品遭查獲，若要認定是販賣毒品或意圖販賣而持有毒品，主觀上要有販賣營利的意思，而證明主觀上有販賣營利的意思，需要有積極證據證明，否則只能論以持有毒品罪。
不能僅憑持有毒品的數量多寡、查獲相關工具等情狀，就推定為行為人是基於營利目的而販入毒品。

判決介紹

按毒品危害防制條例第四條第二項之販賣第二級毒品罪、第五條第二項之意圖販賣而持有第二級毒品罪、及第十一條第二項之持有第二級毒品罪，皆以持有第二級毒品為其基本事實。其區別標準，在於取得或持有毒品之始，有無販賣營利之意圖為斷。販賣第二級毒品罪，不以販入毒品後，復行賣出為必要，凡行為人基於營利之目的，而將毒品販入或賣出，有一於此，其犯罪即已完成。意圖販賣而持有第二級毒品罪，乃行為人以意圖販賣營利以外之原因而持有毒品，其後始起意營利販賣。若行為人於持有毒品之始終，均無販賣營利之意圖，則僅論以單純持有第二級毒品犯行。故於行為人持有毒品並未賣出即遭查獲之情形，其持有之毒品，是否基於販賣營利之意思而販入，攸關應否成立販賣毒品、意圖販賣而持有毒品、甚或單純持有毒品罪責之判斷，事實審法院對於此項主觀意圖之有無，自應以積極之證據證明，並於事實欄內詳為記載，然後於理由內說明其憑以認定之證據，始為適法。基此，持有毒品之原因非僅一端，或基於販賣營利之目的販入毒品而持有、或基於非營利之目的而取得毒品並持有，如無確切證據，自不得僅憑持有毒品之數量多寡，或有查獲相關工具等情狀，即推定為行為人係基於營利目的而販入毒品之主要論據（最高法院98年度台上字第4875號判決參照）。